問題一、外商投資企業(yè)是否可以到新三板掛牌交易?

回答：

根據《國務院關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有關問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。

根據中國證券監(jiān)督管理委員會〔2013〕49號公告的規(guī)定，境內符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公開轉讓、定向發(fā)行證券的申請。

根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌。

根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定。

問題二、外商投資企業(yè)新三板掛牌應符合哪些條件?

回答：

根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應符合以下條件。

(一)依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算;

(二)業(yè)務明確，具有持續(xù)經營能力;

(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經營;

(四)股權明晰，股票發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī);

(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導;

(六)全國股份轉讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

問題三、外商投資企業(yè)可否設立、變更為股份有限公司?

回答：

可以。

根據《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合資經營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經營企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。

根據《中外合作經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合作經營企業(yè)，其組織形式包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)，若合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。

根據《外資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為外資企業(yè)，其組織形式為有限責任公司，但經批準也可以為其他責任形式。

實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據前述的法律法規(guī)設立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。

外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》(外經貿部令1995年第1號)。

問題四、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司應符合哪些條件?

回答：

一、對發(fā)起人要求

以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。

二、對投資產業(yè)的要求

應符合國家有關外商投資企業(yè)產業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產業(yè)指導目錄(2015年修訂)》。

三、審批權限的規(guī)定

限額(《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉制企業(yè)以評估后的凈資產值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產業(yè)政策、宏觀調控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現行規(guī)定辦理或按有關規(guī)定報商務部審核。

四、《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。

五、港澳臺在大陸投資的規(guī)定

香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

問題五、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，注冊資本是否一定要達到3千萬元？

回答：

《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法(2013年修訂)》規(guī)定能對注冊資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國務院決定。

《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。

因此，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。

問題六、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，其外資股東持股比例一定要達到25%?

回答：

2002年12月30日，對外貿易經濟合作部協(xié)同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》(以下簡稱“通知”)，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份;但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。

《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份。

因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無須一定要達到25%。

問題七、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，是否需要新股發(fā)行前三年必須盈利?

回答：

2014年6月24日商務部辦公廳《關于中外合資經營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函》(商辦資函[2014]516號)，提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發(fā)行新股必須最近3年連續(xù)盈利、申請股票上市必須最近3年連續(xù)盈利等條件。

近期，部分地方商務主管部門來函咨詢：中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，是否仍需符合最近連續(xù)3年盈利的規(guī)定。經研究，現就有關問題作出如下說明：中外合資經營、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求“應有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。

因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，無需發(fā)行新股前三年必須盈利。

問題八、如何理解外商投資股份有限公司中外股東的股份限售期?

回答：

關于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理。2005年修正的《公司法》第一百四十二條、2013年修正的《公司法》第一百四十一條規(guī)定，發(fā)起人持有的股份有限公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓;股份有限公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

問題九、外商投資股份有限公司中外股東的股票及限售、交易等可否在中國證券登記結算有限責任公司登記?

回答：

《中國證券登記結算有限責任公司關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)登記結算業(yè)務實施細則》第十五條、第二十條、第三十條規(guī)定，外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應在中國證券登記結算有限責任公司登記。

問題十、是否有外商投資企業(yè)赴新三板掛牌成功的案例?

回答：

展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè).